Главная

Категории:

ДомЗдоровьеЗоологияИнформатикаИскусствоИскусствоКомпьютерыКулинарияМаркетингМатематикаМедицинаМенеджментОбразованиеПедагогикаПитомцыПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРазноеРелигияСоциологияСпортСтатистикаТранспортФизикаФилософияФинансыХимияХоббиЭкологияЭкономикаЭлектроника






СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО АРБИТРАЖА


В КНР И РОССИИ

Боченкова Я.М.

Россия, г. Улан-Удэ

В последние годы международный арбитраж получил широкое распространение и стал рассматриваться в качестве эффективного механизма урегулирования спорных вопросов между сторонами. В связи с тем, что Китай добился больших успехов в экономическом развитии, промышленном производстве и становлении рыночных отношений, с каждым годом увеличивается количество заключаемых договоров с китайскими партнерами, значительная часть из которых составляют договоры с российскими организациями. Положения данных договоров об арбитражном разрешении споров становятся более актуальными, в связи с этим возникает потребность в глубоком изучении системы и правил осуществления международного коммерческого арбитража в КНР. Рассмотрим более подробно процедуру арбитража по законодательству РФ и КНР.

Итак, в соответствии с законом РФ от 7 июля 1993г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже (МКАС)»: «Арбитраж означает любой арбитраж (третейский суд) независимо от того, образуется ли он специально для рассмотрения отдельного дела или осуществляется постоянно действующим арбитражным учреждением, в частности Международным коммерческим арбитражным судом или Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (соответственно создание специальных судов ad hoc допускается)» [2]. МКАС рассматривает споры:

- из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие, хотя бы одной из сторон находится за границей;

- споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации. Арбитражное разбирательство начинается с подачи искового заявления в МКАС. Арбитраж формируется в составе трех арбитров. Каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости. Данное разбирательство проходит на основе состязательности и равноправия сторон, с соблюдением конфиденциальности информации спора. Стороны спора могут вести свои дела через представителей, в том числе из иностранных организаций и граждан. Разбирательство дела должно быть завершено в срок не более 180 дней со дня образования состава арбитража. Решение МКАС является окончательным и обязательным с момента его вынесения. В последние годы количество обращений в МКАС составило: 2008г.-158 споров, 2009г.-250 споров, 2010г.-299 споров.

Арбитраж в КНР значительно отличается от арбитража в РФ, и имеет следующие признаки [1]:

- специальный арбитраж (ad hoc), как правило, не признается законодательством КНР;

- арбитраж может проводиться только официально признанными учреждениями арбитража;

- стороны спора могут быть ограничены в выборе применимых процедурных и основных норм;

- стороны спора должны будут выбрать арбитров из списков, предлагаемых учреждением арбитража.

Китайские учреждения арбитража традиционно делятся на те, что урегулируют споры, "связанные с зарубежными странами" (shewai), и те, что разрешают исключительно внутренние споры, хотя теперь каждый тип может работать с любым видом споров. Имеются два учреждения арбитража " связанных с зарубежными странами": Китайская Комиссия по Международной Экономике и Торговому Арбитражу (China International Economic and Trade Arbitration Commission - "CIETAC") и Морская Арбитражная Комиссия, которая урегулирует споры в судоходстве. Китайская палата международной торговли решает зарубежные экономические и торговые споры. Палата была создана в 1956 г. под названием Комиссия по внешнеторговому экономическому и торговому арбитражу, ею совсем недавно была составлена и утверждена новая редакция Правил арбитража Китайской комиссии по международному экономическому и торговому арбитражу (CIETAC или Комиссия), вступившая в силу 10 мая 1998 г [4].

Вначале Комиссия работала под строгим руководством Китайского правительства. Однако к настоящему времени Комиссия стала гораздо более «западной» и преобразовалась в крупную организацию, осуществляющую международный арбитраж с использованием процедур, в основном соответствующих международной практике третейских судов. В 2004 г. 123 комиссионера CIETAC из общего числа 428 представляли 26 зарубежных стран. В том числе США, Италию, Нидерланды, Сингапур, Германию, Швейцарию, Великобританию, Францию, Канаду, Испанию, Бельгию, Австралию, Швецию, Республику Корею, Россию, Таиланд, Австрию, Нигерию и Японию.

CIETAC – это один из наиболее загруженных третейских судов мира: в 2005г.- рассмотрел 979 споров; 2006г – 981споров; 2007г. - 1118 споров [4]. CIETAC занимается спорами, возникающими в связи с контрактными и неконтрактными коммерческими правовыми отношениями. Эти правовые отношения охватывают широкий круг вопросов, утвержденный Верховным народным судом:

- экономические права и обязанности, возникающие в связи с контрактами;

- гражданские правонарушения или соответствующее законодательство, включая споры в связи с куплей-продажей товаров, арендой собственности и заключением контрактов на проектные работы. А также организационными действиями, передачей технологии, в связи с акционерными совместными предприятиями, кооперативными совместными предприятиями, разведкой и эксплуатацией природных ресурсов, страхованием, финансированием и трудовыми вопросами. Агентскими, консультационными услугами и транспортировкой по морю, воздуху, по железным или шоссейным дорогам, а также с производственными обязательствами, загрязнением окружающей среды, чрезвычайными происшествиями на море и правами владения, за исключением споров между зарубежными инвесторами и государственными органами.

В соответствии со статьей 2 Арбитражных правил CIETAC Комиссия рассматривает международные и связанные с зарубежными сторонами споры, если [4]:

- одна или обе стороны являются иностранцами, стороны являются лицами, не имеющими гражданства, или иностранными юридическими лицами;

- объекты гражданских правовых отношений расположены на зарубежной территории;

- юридические факты, порождающие, изменяющие или прекращающие гражданские правовые отношения, имеют место вне территории КНР. CIETAC решает споры между сторонами, опираясь на их арбитражное соглашение, которое может быть заключено сторонами до или после спора. Арбитражное соглашение должно включать: заявление о намерении прибегнуть к третейскому суду, вопросы, которые будут решаться третейским судом, а также название соответствующей арбитражной комиссии.

CIETAC рекомендует включать следующую арбитражную статью: «Любой спор, возникающий «из» или «в» связи с настоящим контрактом, будет передаваться в Китайскую комиссию по международному экономическому и торговому арбитражу, которая будет действовать в соответствии с Арбитражными правилами Комиссии, применимыми на момент обращения в арбитраж. Решение третейского суда будет окончательным и обязательным для сторон»[4].

Получив от истца необходимое подтверждение наличия арбитражного соглашения между сторонами, убедившись в соответствии заявления формальным требованиям Арбитражных правил и в совершении оплаты услуг третейского суда, CIETAC направляет истцу список третейских судей CIETAC, из которых может быть сделан выбор. Истец и ответчик каждый выбирают по одному третейскому судье и совместно выбирают третьего. В случае, если стороны не могут согласиться по кандидатуре третьего судьи, это решение оставляется на усмотрение Председателя Комиссии. В соответствии со Статьей 24 Арбитражных правил CIETAC, третий арбитр будет действовать в качестве председателя. Такой порядок применяется только, если сумма иска не превышает 500 000 юаней, и в этом случае ей будет дан «убыстренный ход» по краткой процедуре.

Когда стороны оспаривают действительность арбитражного соглашения между ними, и одна из сторон обращается в CIETAC с просьбой принять решение, а другая обращается в Народный суд, то решение Народного суда превалирует.

Статья 34 Арбитражных правил CIETAC устанавливает, что слушания в третейском суде будут осуществляться устно, однако при согласии сторон и Комиссии дело может рассматриваться исключительно на основании документов.

Следует обратить внимания на трудности, возникающие при рассмотрении споров в данном арбитраже:

1. Часто происходят необъявленные изменения в политике. Зарубежный инвестор может столкнуться с ситуацией, когда утвержденные ранее условия контракта теряют законность, и китайский партнер в таком случае на законных основаниях полностью меняет свою позицию и нарушает контракт. Аналогичным образом исполнение решений в КНР является трудной задачей, и хотя Китай подписал Нью-Йоркскую конвенцию об исполнении арбитражных решений 1958 г., на практике китайские суды не всегда должным образом содействуют исполнению таких решений.

2. После 1 июля 1997 г. Великобритания передала суверенитет над Гонконгом Китаю, что привело к возникновению двух систем в одной стране. Режим третейских судов в Гонконге сформировался под сильным влиянием Правил ЮНСИТРАЛ и Общего права Англии, в то время как в Китае этот режим сформировался на основе преобладающей практики 50-х гг.

3. Многие ученые считают, что китайские суды имеют предубеждение в пользу китайской стороны;

4. Судьи считаются, как правило, неопытными, поскольку после Культурной революции они назначались не из профессионалов-юристов, а из отставных военных и государственных служащих;

5. Концепция независимого суда в КНР остается неизвестной, поскольку суды рассматриваются как органы, обеспечивающие реализацию политических целей Китая;

6. Гражданский процессуальный Закон КНР не допускает участия иностранных юристов, равно как и китайских юристов, работающих на иностранную юридическую фирму в суде. В связи с этим иностранная сторона вынуждена использовать местных юристов.

Таким образом, в мировом сообществе увеличивается тенденция развития беспристрастного, независимого международного коммерческого арбитража. Несмотря на то, что в РФ и КНР существует множество недостатков процедуры арбитражного разбирательства, страны с каждым годом развивают данную систему и приводят постепенно данный механизм к международным стандартам.

Литература:

1. Закон Китайской народной республики «Об арбитраже» от 1 сентября 1995г. [Электронный ресурс] // Сайт «Законодательство Китая». – URL: http://chinalawinfo.ru/civil_law/law_arbitration.

2. Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I (в ред. от 3 декабря 2008г) « О международном коммерческом арбитраже» [Электронный ресурс] / СПС «Консультант плюс».

3. Конвенция о признании и приведении в исполнение
иностранных арбитражных решений (принята в Нью-Йорке, 10 июня 1958 г.) [Электронный ресурс] / СПС «Консультант плюс».

4. Правила арбитража Китайской комиссии по международному экономическому и торговому арбитражу от 10 мая 1998 г. [Электронный ресурс] // Официальный сайт China International Economic and Trade Arbitration Commission.-URL: http://www.cietac.org.

ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО НАД НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМИ:

СРАВНЕНИЕ РОСИИ И КИТАЯ

Абзаева А.А.

Россия, г. Улан-Удэ

Материнство, детство, семья представляют собой взаимосвязанную систему социальных факторов, в решающей степени определяющих состояние общества и перспективу его прогрессивного развития, связь, нормальную смену и преемственность поколений, подготовленность новых членов общества к полноценной реализации прав и обязанностей в социальной и частной жизнедеятельности [7, 189].

В настоящее время на мировую арену вышел Китай – мощная сверхдержава, государство, принадлежащее очень древней цивилизации. Китай является одной из крупнейших стран мира по занимаемой территории и самой большой по численности населения. Китай является нашим соседом. Поэтому сравнение китайского и российского законодательства может послужить дальнейшему развитию сотрудничества.

Любая страна, проводящая у себя социальную политику, уделяет институтам детства, материнства и семьи особое внимание. Так, Конституция Китайской Народной Республики (далее КНР) закрепляет, что брак, семья, материнство и младенчество находятся под охраной государства (ст. 49) [3]. Статья 38 Конституция Российской Федерации (далее РФ) объявляет материнство и детство, семью, находящимися под защитой государства. Вместе с тем, в каждой стране имеются дети, по разным причинам утратившие родительское попечение, поэтому в целях восполнения их дееспособности, защиты личных и имущественных прав и интересов, законодательство разных стран в той или иной форме предусматривает институт опеки.

Опека и попечительство по российскому законодательству - это правовой институт, связанный и с семейным, и с гражданским законодательством.

По гражданскому законодательству РФ опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности, когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и законных интересов [1, 13].

В соответствии с семейным законодательством опека и попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов [2].

Институт опеки в китайском праве представлен главой 2 «Общих положений гражданского права». В статье 16 говорится: родители несовершеннолетних детей являются опекунами несовершеннолетних. Если родители несовершеннолетних умерли или не могут выполнять функции опеки, обязанности опекунов возлагаются на лиц, которые могут выполнять функции опеки:

1) дед, бабка со стороны отца и со стороны матери;

2) старший брат, старшая сестра;

3) прочие состоящие в близких отношениях родственники и друзья, если они добровольно взяли на себя обязанности по опеке с согласия организации, в которой работает (служит) отец, мать несовершеннолетнего, или с согласия комитета городского, либо комитета сельского населения по месту жительства [6].

Кодифицированное семейное законодательство в Китае отсутствует, но имеется Закон «О браке», который стал первым законодательным актом, принятым после образования Китайской народной республики [4]. Это базовый закон, регулирующий брак и семейные отношения, затрагивающий права и интересы каждого гражданина. Статья 21 этого закона говорит, что родители несут обязанность по содержанию и образованию детей; дети несут обязанность по содержанию и оказанию помощи родителям. В случае невыполнения родителями обязанности по содержанию несовершеннолетние или нетрудоспособные дети имеют право потребовать от родителей выплаты расходов по содержанию и наоборот.

Что касается личности опекуна и способа его назначения, в Российской Федерации гражданский и семейные кодексы РФ содержат достаточно четкий перечень требований к опекунам, а также закрепляют их права и обязанности.

При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные личные качества, способность опекуна к выполнению данных обязанностей, отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание самого ребенка. Опекуном или попечителем не может стать гражданин, лишенный родительских прав, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией, лица, отстраненные от выполнения обязанностей опекунов (попечителей) [11, 336].

В семейном и гражданском законодательстве КНР эти требования не оговорены, но они предполагаются. По законодательству обеих стран опекун должен добросовестно выполнять обязанности по опеке, воспитанию, развитию ребенка (детей), оберегать здоровье подопечного, охранять его имущество и защищать его прочие законные права и интересы; он может распоряжаться имуществом подопечного не иначе как в его интересах. Законом предусматривается ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей опекуна (ст. 18 Общих положений гражданского права КНР, ст. ст. 31, 35-38 ГК РФ, ст. 148-1 СК РФ).

Обозначим еще одно отличие, которое относится к личности опекуна. В Российской Федерации бабушки, дедушки и все остальные родственники имеют лишь преимущественное право быть опекунами или попечителями перед другими лицами, конечно же, при их согласии, и обязательный порядок возложения на них обязанностей не предусмотрен. В то время как в законодательстве КНР, в частности в «общих положениях о гражданском праве», предусмотрено три пункта – это бабушки, дедушки с обеих сторон, друзья, братья, сестры, и аналогичными полномочиями в Китае наделены организации, в которых работает, служит (работал, служил) отец, мать несовершеннолетнего, или комитеты городского либо комитеты сельского населения по месту его жительства, то есть местные органы. Это положение схоже с нормами Кодекса России 1918 года «Об актах гражданского состояния, Брачном, Семейном и Опекунском праве», которые кроме назначения опекуна отделом социального обеспечения, в том числе и в обязательном порядке, предлагали возложение опекунских обязанностей на целые коллективы: профсоюзные, партийные организации, месткомы, ячейки и прочее. В России в случае невозможности установить опеку обязанности по опеке возлагаются на Органы Опеки и попечительства.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод. В Российской Федерации институт опеки и попечительства основан на нормах не только семейного, но и гражданского права. В то время как в Китае институт опеки преимущественно регулируется «Общими положениями о гражданском праве». Хотя в Китае и отсутствует семейное законодательство как в России, руководство КНР на современном этапе считает основной задачей обеспечение «социальной стабильности», в социальной политике актуализирует проблему социальной защищенности групп населения, особо в ней нуждающихся – это дети, женщины и пожилые люди. Таким образом, несмотря на некоторые различия в правовом регулировании норм об опеке, данный институт как в России, так и в Китае учрежден в целях защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, обеспечивает осуществление мер социальной помощи и поддержки детей, оставшихся без попечения родителей. Дальнейшее совершенствование законодательства об опеке в наших странах способствует реализации прав подопечных России и Китая на достойную жизнь и свободное, гармоничное развитие в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Литература:

1.Гражданский кодекс РФ. Части первая, вторая, третья, четвертая. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008. – 544 с.

2.Семейный кодекс РФ (по состоянию на 20 сентября 2010 года). – Новосибирск: Сиб. Унив. Изд-во, 2010. – 48 с.

3.Конституция Китайской Народной Республики: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://chinalawinfo.ru.- Загл. с экрана.

4.Закон КНР «О браке»: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://chinalawinfo.ru.- Загл. с экрана.

5.Федеральный закон «Об опеке и попечительстве» № 48-ФЗ от 24 апреля 2008 г. // СЗ РФ.- 2008.- № 17.- Ст. 1755.

6.Общие положения гражданского права КНР: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://chinalawinfo.ru.- Загл. с экрана.

7.Научно-практический комментарий к Конституции РФ. - М.: Спарк, 2001. - С. 189.

8.Ершова Н.М. Опека, попечительство, усыновление: Учебник / Н. М. Ершова. - М.: Юристъ, 2000. - 400 с.;

9.Крашенинников Н.И. Постатейный Комментарий к Семейному Кодексу РФ / Н.И. Крашенинников. - М.: Статут, 2006. - 557 с.;

10.Нечаева А.М. Семейное право: Курс лекций / А. М. Нечаева. - М.: Юристъ, 1998. - 336 с.

11.Нечаева А.М. Семейное право: учебник / А.М. Нечаева – М.: Юристъ, 2008. – с. 297

12.Почагина О. Новая редакция закона КНР О браке/ О. Почагина // Проблемы Дальнего Востока.- 2002. - № 3. – С. 22-23.

13.Сергеев А.П. Гражданское право. Учебник. Часть 1. / А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М.: Проспект, 1998. - 632 с.

 



Последнее изменение этой страницы: 2016-06-08

headinsider.info. Все права принадлежат авторам данных материалов.